首次將私募基金納入法律調(diào)整范圍

—— 解讀新修改的《證券投資基金法》

（中國法制網(wǎng)2012年12月28日報道）

　　今天閉幕的十一屆全國人大常委會第三十次會議，表決通過了修改后的證券投資基金法。

　　2009年開始證券投資基金法修訂草案的起草工作，今年6月26日在第十一屆全國人大常委會第二十七次會議上修訂草案第一次被提請審議。經(jīng)過三次審議之后的15章155條新的證券投資基金法終于亮相。

　　證券投資基金法自2004年實(shí)施以來，對規(guī)范證券投資基金運(yùn)作，保護(hù)基金投資者合法權(quán)益，促進(jìn)基金業(yè)和證券市場的健康發(fā)展，發(fā)揮了重要作用。但隨著經(jīng)濟(jì)和金融體制改革的不斷深化與資本市場的快速發(fā)展，我國基金業(yè)發(fā)生了很大變化，現(xiàn)行基金法的部分規(guī)定已不能完全適應(yīng)市場發(fā)展新形勢和基金監(jiān)管的需要。為規(guī)范基金業(yè)，特別是非公開募集基金的設(shè)立與投資運(yùn)作，遏制各種名目的非法集資，加強(qiáng)基金業(yè)監(jiān)管，加大對投資者權(quán)益保護(hù)力度，促進(jìn)基金業(yè)的健康發(fā)展，迫切需要對現(xiàn)行基金法進(jìn)行修改。

　　嚴(yán)防借私募基金“亂集資”

　　近年來，包括私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金在內(nèi)的非公開募集基金快速發(fā)展，在推動經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整、提高企業(yè)自主創(chuàng)新能力、緩解中小企業(yè)融資難等方面作用日益重要，也成為居民財(cái)富管理的重要工具。但是原來的基金法對非公開募集基金未作規(guī)定，使這類基金的設(shè)立與運(yùn)作缺乏明確的法律依據(jù)，基金募集和投資行為不規(guī)范，容易損害投資者權(quán)益，更有少數(shù)違法犯罪分子借私募基金之名行“亂集資”之實(shí)，蘊(yùn)含較大的金融風(fēng)險和社會風(fēng)險。

　　新法借鑒現(xiàn)行非公開募集基金實(shí)踐和國外立法情況, 將非公開募集基金納入調(diào)整范圍, 規(guī)定“公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金,由基金管理人管理,基金托管人托管,為基金份額持有人的利益,進(jìn)行證券投資活動,適用本法”。并設(shè)立專章對非公開募集基金作了原則規(guī)定。

　　新法規(guī)定了基金管理人的注冊和登記制度。要求基金管理人按照規(guī)定向基金行業(yè)協(xié)會履行登記手續(xù)，報送基本情況。未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進(jìn)行證券投資活動。

　　新法確立了合格投資者制度。規(guī)定非公開募集基金只能向合格投資者募集,合格投資者應(yīng)達(dá)到規(guī)定的收入水平或者資產(chǎn)規(guī)模,具備相關(guān)的風(fēng)險識別能力和承擔(dān)能力,合格投資者累計(jì)不得超過二百人。

　　新法還規(guī)范了非公開募集基金的托管和基金合同必備條款。同時要求非公開募集基金，不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介。

　　禁止基金管理人內(nèi)幕交易

　　原來的證券投資基金法缺乏對基金管理公司股東及其實(shí)際控制人的規(guī)定，對基金管理人及其從業(yè)人員的監(jiān)管措施也不夠嚴(yán)密，難以有效保護(hù)基金投資者權(quán)益，一些基金的“老鼠倉”、內(nèi)幕交易等問題屢禁不止。新法根據(jù)目前公開募集基金運(yùn)行情況和存在問題,對有關(guān)規(guī)定也作了相應(yīng)調(diào)整。

　　新法參照證券法的規(guī)定,加強(qiáng)了基金監(jiān)管,完善了基金治理結(jié)構(gòu),將基金管理人的股東及其實(shí)際控制人納入監(jiān)管范圍。明確基金管理人及其從業(yè)人員禁止從事內(nèi)幕交易、利益輸送,禁止虛假出資或者為他人代持股權(quán)、抽逃出資等規(guī)定。

　　新法嚴(yán)格規(guī)定了對公開募集基金管理人的監(jiān)管措施。法律規(guī)定，公開募集基金的基金管理人違法違規(guī)，或者其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、稽核監(jiān)控和風(fēng)險控制管理不符合規(guī)定的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正,并可視情節(jié)責(zé)令有關(guān)股東轉(zhuǎn)讓所持有或者限制有關(guān)股東行使股東權(quán)利?；鸸芾砉具`法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險,嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害基金份額持有人利益的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對該基金管理人采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管、取消基金管理資格或者撤銷等監(jiān)管措施。

　　另外,新法還適當(dāng)放寬了公開募集基金投資、運(yùn)作的管制,包括將基金募集申請由“核準(zhǔn)制”改為“注冊制”。同時還修改了基金投資范圍的規(guī)定,為基金投資于貨幣市場、股指期貨等提供了依據(jù)。

　　設(shè)專章規(guī)定基金服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　新法首次設(shè)立專章規(guī)定基金服務(wù)機(jī)構(gòu)的相關(guān)內(nèi)容。

　　隨著基金行業(yè)的迅速發(fā)展,其專業(yè)程度不斷提高,相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)也得到快速發(fā)展。全國人大財(cái)經(jīng)委副主任委員吳曉靈說,由于原來法律對基金銷售機(jī)構(gòu)、基金份額登記機(jī)構(gòu)、基金估值服務(wù)機(jī)構(gòu)等服務(wù)機(jī)構(gòu)缺乏詳細(xì)規(guī)定,難以適應(yīng)基金業(yè)快速發(fā)展的需要。因此,新法設(shè)立專章規(guī)定基金服務(wù)機(jī)構(gòu)很有必要。

　　本章著重對基金銷售、基金銷售支付、基金份額登記、基金估值服務(wù)、基金投資顧問、基金評價、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)等相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)作了明確規(guī)定。要求這些服務(wù)業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)注冊或者備案。并要求基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資人充分揭示投資風(fēng)險,根據(jù)基金投資人的風(fēng)險承受能力銷售不同風(fēng)險等級的基金產(chǎn)品。法律還規(guī)定了基金銷售機(jī)構(gòu)、基金銷售支付機(jī)構(gòu)、基金份額登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確?；痄N售結(jié)算資金、資金份額的安全、獨(dú)立,禁止任何單位或者個人以任何形式挪用基金銷售結(jié)算資金和基金份額。

　　保護(hù)基金份額持有人權(quán)益

　　為了更好地保護(hù)基金份額持有人的利益,防范金融風(fēng)險,新法對基金管理人運(yùn)作基金財(cái)產(chǎn)所遵循的規(guī)則及風(fēng)險防范作出規(guī)定。

　　新法規(guī)定,基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn),基金服務(wù)機(jī)構(gòu)從事基金服務(wù)活動,應(yīng)當(dāng)恪盡職守,履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)?；鸸芾砣诉\(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行證券投資,應(yīng)當(dāng)遵守審慎經(jīng)營規(guī)則,制定科學(xué)合理的投資策略和風(fēng)險管理制度,有效防范和控制風(fēng)險?；饛臉I(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格,遵守法律、行政法規(guī),恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

　　發(fā)揮基金行業(yè)協(xié)會的作用

　　新法設(shè)立專章規(guī)定了基金行業(yè)協(xié)會的相關(guān)內(nèi)容,對行業(yè)協(xié)會的性質(zhì)和職責(zé)進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。

　　新法明確基金行業(yè)協(xié)會是證券投資基金行業(yè)的自律性組織,是社會團(tuán)體法人。要求基金行業(yè)協(xié)會的權(quán)力機(jī)構(gòu)為全體會員組成的會員大會,協(xié)會章程由大會指定,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

　　新法規(guī)定了基金行業(yè)協(xié)會的八項(xiàng)職責(zé)。包括依法維護(hù)會員的合法權(quán)益,反映會員的建議和要求；制定和實(shí)施行業(yè)自律規(guī)則,監(jiān)督、檢查會員及其從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為,對違反自律規(guī)則和協(xié)會章程的,按照規(guī)定給予紀(jì)律處分；對會員之間、會員與客戶之間發(fā)生的基金業(yè)務(wù)糾紛進(jìn)行調(diào)解等。